DIEZ ASPECTOS DE LA GUARDA DE HECHO

1. ¿Concepto técnico de guarda de hecho en el sistema de apoyos tras la Ley 8/2021?

Situación de hecho en la que una persona presta apoyos (asistencia y, en su caso, representación) a una persona con discapacidad, sin investidura formal, que la ley eleva a verdadera institución jurídica de apoyo, junto a medidas voluntarias, curatela y defensor judicial (art. 250 CC).

2.¿Qué significa que la guarda de hecho sea “medida informal de apoyo” y cuál es su presupuesto?

Es “informal” porque no requiere acto constitutivo ni resolución judicial: nace espontáneamente en el ámbito familiar o Comunitario.
Presupone discapacidad que hace precisar apoyos en el ejercicio de la capacidad jurídica y existencia de un tercero que, de hecho, los presta de forma continuada o puntual.

3. ¿En qué sentido la guarda de hecho tiene carácter subsidiario o complementario?

Funciona como apoyo subsidiario o complementario respecto de las medidas voluntarias y judiciales: se aplica cuando no hay medidas voluntarias ni judiciales eficaces o cuando estas no cubren todas las necesidades de apoyo (arts. 250 y 255 CC).

Si la guarda de hecho cubre adecuadamente las necesidades asistenciales y, en su caso, representativas, la constitución de curatela resulta innecesaria, pues la guarda es medio legal de provisión de apoyos; lo reiteran STS 662/2023 y 964/2022.
La existencia de una guarda de hecho eficaz excluye, en principio, la necesidad de medidas judiciales de apoyo, al ser estas subsidiarias respecto de la guarda (arts. 255.5, 263 y 269 CC). Ahora bien, conforme a la doctrina de la Sala Primera del Tribunal Supremo (SSTS 662/2023, 1443/2023, 1444/2023 y 875/2024), tal subsidiariedad no opera como prohibición absoluta, pudiendo acordarse curatela cuando las concretas circunstancias del caso revelan que la guarda de hecho, aun efectiva, resulta insuficiente o inadecuada para prestar los apoyos que la persona precisa, especialmente cuando se requiere actuación representativa continuada o el propio guardador interesa la formalización judicial del apoyo

¿Cómo interpreta el TS el último párrafo del art. 255 CC sobre “falta de guarda de hecho que suponga apoyo suficiente”?

La regla impide automatizar: si hay guarda de hecho suficiente, en principio no procede constituir apoyos judiciales; pero la existencia de guarda no excluye siempre curatela, que puede ser preferible cuando así lo exijan las circunstancias (SSTS 1443/2023, 1444/2023, 875/2024).

Cuando excepcionalmente se requiera actuación representativa, el guardador debe obtener autorización judicial a través de expediente de jurisdicción voluntaria, con entrevista preceptiva a la persona con discapacidad; la autorización puede comprender uno o varios actos (art. 264.1 y 2 CC, art. 52.3 LJV).

Supuestos en que el guardador de hecho puede actuar representativamente sin autorización judicial.

No necesita autorización para:
a) Solicitar prestaciones económicas a favor de la persona con discapacidad cuando no supongan un cambio significativo en su forma de vida.
b) Realizar actos sobre bienes de escasa relevancia económica y sin especial significado personal o familiar (art. 264.3 CC).

Indicadores prácticos de que la guarda de hecho es insuficiente y aconseja curatela representativa.

Cuando: Son necesarias autorizaciones judiciales reiteradas para actos de disposición relevantes. Se precisa actuación representativa diaria o muy frecuente. La carga para el guardador se vuelve desproporcionada.
En estos casos el TS considera más adecuada una curatela representativa (STS 875/2024, en línea con 1443/2023 y 1444/2023).

¿Puede coexistir la guarda de hecho con medidas voluntarias o judiciales de apoyo?

Sí: la guarda de hecho es compatible con poderes preventivos, curatela y defensor judicial.
Quien viniera ejerciendo adecuadamente la guarda de hecho puede continuar aun existiendo medidas voluntarias o judiciales, cuando estas no se estén aplicando eficazmente (art. 263 CC).

Deben adoptarse las medidas más idóneas y proporcionadas para esa persona concreta, en ese momento vital, atendiendo a su voluntad, deseos y preferencias: si la guarda de hecho presta apoyo suficiente sin necesidad de autorizaciones reiteradas, se mantiene; si no, procede curatela (art. 268 y 269 CC; SSTS 662/2023, 1443/2023, 875/2024). El inventario y la dación de cuentas no son obligaciones inherentes al inicio o ejercicio de la guarda de hecho, pero pueden ser impuestos por el Juez si concurren circunstancias que hagan dudar del adecuado ejercicio del apoyo o se detecten riesgos patrimoniales para la persona con discapacidad.
Conforme al artículo 265 del Código Civil (y arts. 237 y 238 CC para el caso de menores de edad), la Autoridad Judicial o el Ministerio Fiscal pueden, en cualquier momento y mediante un expediente de jurisdicción voluntaria requerir al guardador de hecho para que informe detalladamente sobre la situación de la persona y de sus bienes.Establecer las salvaguardas que estimen necesarias. Exigir excepcionalmente que el guardador rinda cuentas de su actuación, ya sea de oficio o a instancia de cualquier persona con interés legítimo